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海鸟发展(600634)担保免责尚存疑 担保原是无头案 2004-11-24
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昨日，“农凯系”上市公司海鸟发展（600634）发布公告称，关于公司为农凯系公司向华夏银行上海分行2.7亿元的贷款、商票提供担保事项，农凯集团已作出书面表态，同意自行清偿债务，承诺不让海鸟发展承担担保责任。不过，业内人士表示，巨额担保能否最终免则，恐怕不是农凯集团和海鸟发展“两厢情愿”就可以决定的。
债权人态度是关键
昨日海鸟发展的公告称，公司董事长唐海根一直积极与农凯集团和华夏银行上海分行协调，希望能使上市公司免于承担担保责任。公司10月8日收到农凯集团的《承诺函》，函中称农凯集团“已就上述贷款、商票事项向华夏银行上海分行追加了资产抵押担保，上述款项现尚有余额约1.4亿需偿还”，并且农凯集团承诺，将自行负担上述所有款项的安全偿还，不让海鸟发展承担连带保证责任；若华夏银行上海分行直接向海鸟发展追偿并造成损失的，农凯集团将负责赔偿。
有律师表示，贷款担保一类的责任如果要提前免除，必须得到当时签约各方，尤其是债权人的许可，而且应该以相关的法律文书，比如补充协议的形式来确定。在海鸟发展的公告中，只是债务人农凯集团表示要免除担保人海鸟发展的担保责任，并没有提到债权人华夏银行上海分行的明确态度，更没有三方已达成协议的表示。这样的“免责”，目前仍然只能看作无本之木。公告提到农凯集团已经向银行追加了资产抵押担保，但这部分抵押担保能够在多大程度上覆盖海鸟发展所负的担保责任，银行是否认可，公告中也未作进一步说明。
此外，尽管农凯集团承诺将负责赔偿海鸟发展因银行追偿可能造成的损失，但是这一承诺能否最终兑现，也仍然存在诸多不确定性。
担保原是“无头案”
对于海鸟发展这2.7亿元担保责任的形成，海鸟发展董秘吴裕芹称，“有点像突发事件”，而且，公司认为法律上“有瑕疵”，甚至是“不合法”。根据公司今年8月26日的公告，公司是今年1月7日收到华夏银行上海分行的《律师函》，才知道这项担保的存在。公司随后进行了自查，没有发现任何有关这2.7亿担保合同或票据的文件、召开相关董事会的记录和董事会决议，公司的贷款卡信息上也无相关记录。据公司了解，这些担保是农凯集团在2002年底至2003年初期间，派人至公司在相关担保合同及票据上加盖了公章。加盖公章一事，公司董事长知晓，公司大部分董事事先并不知情。
吴裕芹昨日接受采访时表示，董事长唐海根已经承担起了相应的责任并在积极处理，尽量不让上市公司受到损失；必要的时候，公司会选择法律途径来解决这个问题。不过，业内律师认为，在这起个案中，除非合同中有约定，否则，要以未经董事会批准之类的事由来否定担保责任的合法有效，还是相当困难的。
值得注意的是，海鸟发展收到农凯集团的免责《承诺函》早在今年10月8日，却延迟至昨日才发布公告，不知是何原因。 |
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